IMPORTARE DALLA CINA - FIE: modifiche rapporto societario
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4.1.5 Importare dalla Cina. FIE: modifica rapporto societario
Vicende modificative del rapporto societario.
Molte FIE nel corso della loro esistenza vanno incontro a radicali processi di
riorganizzazione e trasformazione. Per molti investitori giunge il momento di trovare un assetto organizzativo nuovo alle molteplici attività precedentemente avviate in Cina; ancora, può essere diventato necessario reperire capitali freschi per le sopravvenute esigenze della produzione o trasferire, per ragioni prevalentemente fiscali, il controllo dell'investimento ad altra controllata o holding company. In altri casi, non infrequenti purtroppo, possono essere sopravvenuti dei problemi: difficoltà di liquidità di uno dei partner; impossibilità di una delle parti di effettuare le contribuzioni a capitale previste nel contratto o, più semplicemente, disaccordo tra i soci in merito alla gestione dell'impresa.
Nel maggio del 1997 il SAIC ed il MofCOM (allora MofTEC) hanno congiuntamente emanato un regolamento - Changes in Equity Interest of Investors in FIE Several Provisions (“Changes Regulations”) - che rappresenta il primo intervento legislativo specificamente dedicato alle modificazioni delle partecipazioni nelle FIE. La casistica della legge, molto vasta e passibile di interpretazione estensiva, è riassumibile in due settori principali: (a) modificazione della partecipazione e (b) regolamentazione nel caso di cespiti prestati in garanzia. In merito al primo punto, le Changes Regulations puntualizzano che non tutti i trasferimenti di quote (e le eventuali modificazioni) sono ammessi (per esempio è vietata la trasformazione di una JV in WFOE in quei settori dove le WFOE non possono operare). Se le conseguenze del trasferimento non sono vietate dalle legge, le parti o, meglio la FIE, può chiedere all'autorità competente l'autorizzazione all'operazione. L'autorizzazione governativa rimane il principio cardine delle Changes Regulations e le relative disposizioni sono per la maggior parte una specificazione dettagliata di quali documenti debbano essere presentati (e a quale ente) per ottenere l'autorizzazione. Se ciò contribuisce ad una maggiore certezza di diritto in un settore dove l'investitore straniero in Cina era lasciato sostanzialmente in balia dell'amministrazione locale competente, va peraltro osservato che rimane tuttora incerto quali fattori "sostanziali" (cioè non legati a vizi formali di presentazione della richiesta) faranno accogliere o rigettare una domanda di trasferimento o di trasformazione. Altra parte delle Changes Regulations è poi intesa a chiarire quali documenti e quali autorizzazioni siano necessarie affinché un investitore possa legittimamente offrire in garanzia la propria partecipazione ad una FIE. Le Changes Regulations prevedono che la garanzia risulti da atto scritto tra creditore e debitore. L'accordo deve ottenere l'assenso degli altri investitori (da esprimersi attraverso una specifica delibera del Board) e dovrà poi essere sottoposto all'approvazione del MofCOM competente. Una volta ottenuto l'assenso del MofCOM tutta la documentazione dovrà essere depositata anche presso la SAIC per la relativa registrazione. La procedura è più complessa nel caso in cui il beneficiario della garanzia sia un soggetto non cinese. Le previsioni delle Changes Regulations interpretate alla luce delle “PBOC, Administration of the Provision of Security to Foreign Entities by Domestic Institutions Inside China Procedures” fanno concludere infatti che in tal caso sia necessaria l'approvazione preventiva della State Administration for Foreign Exchange (SAFE), a pena della nullità della garanzia, e, successivamente, del MofCOM.
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